宁夏回族自治区固原市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）宁04民终174号
上诉人（原审被告）：张科学，男，1977年3月16日出生，汉族，宁夏隆德县人，高中文化，隆德县公交公司员工，住宁夏隆德县。
委托代理人：张爱春，系张科学姐姐。代理权限为特别授权。
被
上诉人（原审原告）：张廷戬，男，1970年10月5日出生，汉族，宁夏隆德县人，中专文化，隆德县公交公司员工，住宁夏隆德县。
被
上诉人（原审被告）：赵富生，���，1979年2月10日出生，汉族，宁夏隆德县人，初中文化，居民，住宁夏隆德县。
原审
被告：仇瑞金，男，1973年4月11日出生，汉族，高中文化，宁夏隆德县人，隆德县卫生和计划生育局职工，住宁夏隆德县。
上诉人张科学因民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区隆德县人民法院（2015）隆民初字第845号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2016年6月27日公开开庭进行了审理。上诉人张科学及其委托代理人张爱春、被上诉人张廷戬到庭参加诉讼。被上诉人赵富生外出住址不详，本院依法公告送达了应诉通知书、举证通知书、开庭传票等诉讼文书，公告期满后未到庭参加诉讼，原审被告仇瑞金经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。
本院认为，一、一审判决���定张廷戬已经将借款10万交付给赵富生事实不清，证据不足。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”张廷戬提供的借条，只能证明借贷合同成立，不能证明借贷合同生效。由于该笔借款金额10万元数额巨大，债务人赵富生未到庭参加诉讼，担保人张科学对借款10万元是否实际交付给赵富生提出异议。张廷戬称从隆德邮政储蓄银行取款10万元，分两笔交付给了赵富生，但其未提供证据证明。
二、张廷戬在二审陈述担保人张科学和仇瑞金对借款10万元约定各担保5万元，应当按照当事人之间的约定确定担保人张科学和仇瑞金的担保份额。一审认定担保人张科学和仇瑞金对全部借款10万元承担连带责任保证不当，应当认定为按份共同保证。综上所述，一审判决认定的基本事实不清，证据不足，处理不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，
裁定如下：
一、撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院（2015）隆民初字第845号民事判决；
二、发回宁夏回族自治区隆德县人民法院重审；二审预收案件受理费2643元，退还上诉人张科学。
审判长 陈君礼
审判员 高 睿
审判员 李凤玲
二〇一六年七月三日
书记员 吴海峰 搜索“”