山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）威民一终字第1218号上诉人（原审被告）宫某甲，农民。委托代理人王国金，山东时中律师事务所律师。被上诉人（原审原告）赵某，城镇居民。
上诉人宫某甲因离婚纠纷一案，不服威海市文登区人民法院（2015）威文葛民一初字第185号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定，原、被告系自由恋爱，于××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日生育一子宫某乙。被告曾于2015年2月10日向原审法院提起离婚诉讼，后撤回起诉。2015年8月12日，原告诉至原审法院，请求判令：
一、原、被告离婚；
二、婚生子宫某乙随被告共同生活，原告按国家规定支付抚养费。被告经原审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭。原告于原审庭审期间又变更第二项诉讼请求为：婚生子宫某乙随原告共同生活，被告按国家规定支付抚养费。另查，婚生子宫某乙现随原告共同生活，入托于威海市文登区实验幼儿园。再查，2014年度山东省城镇居民家庭人均消费性支出额为18323元，2014年度山东省农民人均消费支出额为7962元。据上述事实，原审法院认为，被告曾于2015年2月10日提起离婚诉讼，后申请撤回起诉，现已过去半年多时间，双方无和好迹象，原告又提起诉讼要求与被告离婚，说明双方夫妻感情确已破裂，应准予离婚。原告主张婚生子宫某乙随原告共同生活，亦为合理，予以支持。关于抚养费的数额，结合被告的抚养能力及婚生子宫某乙的实际花销等情况，以自2016年起被告每年支付婚生子宫某乙抚养费6000元为宜。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，于2015年10月15日判决：
一、准许原告赵某与被告宫某甲离婚；
二、婚生子宫某乙随原告赵某共同生活，自2016年起被告宫某甲每年支付婚生子宫某乙抚养费6000元，于每年6月30日前付清，至婚生子宫某乙能够独立生活止。2015年抚养费2000元，于2015年12月30日前付清。案件受理费25元，由被告宫某甲负担。宣判后，上诉人宫某甲不服原审法院判决，向本院提起上诉称，1、原审以上诉人起诉后又撤诉、被上诉人在六个月后又起诉离婚为由认定夫妻感情破裂，属认定事实不清。上诉人之所以撤诉，是双方感情已经好转，且为婚生子考虑。婚生子现在才三岁，被上诉人在起诉时就要求婚生子随上诉人生活，足见其对孩子不关心；2、原审期间上诉人未出庭的原因是不想离婚。被上诉人于缺席审理时变更诉讼请求，应该给上诉人答辩期。原审在被上诉人变更诉讼请求后没有通知上诉人即作出判决，于法相悖。请求依法撤销原判，发回重审。
被上诉人赵某答辩称，双方当事人于2014年开始分居，上诉人并与他人同居生活，婚生子一直由被上诉人抚养教育，上诉人并未抚养。原审判决正确，请求维持原判。二审期间，被上诉人提供照片两张，拟以证明上诉人与她人存在非法同居关系。经质证，上诉人以该照片系PS为由不予认可。
本院认为，上诉人对被上诉人提供的该证据不予认可，在未有其他证据佐证的情况下，尚不足以确认其证据效力。另查，上诉人认可婚生子宫某乙随被上诉人及被上诉人父母生活时间较多。再查，本院主持双方当事人调解过程中，上诉人自述其不同意离婚；如果被上诉人坚持离婚，上诉人亦同意，但要求被上诉人返还上诉人支付的装修款15万元。又查，上诉人于原审期间收到开庭传票，但未予出庭应诉。
本院查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为，确定应否解除双方婚姻关系，关键看双方夫妻感情是否破裂。从查明事实来看，首先双方在婚后因性格不合，发生矛盾后不能互谅互让，在夫妻感情出现裂痕后未进行有效沟通；其次，上诉人在2015年2月曾提起离婚诉讼，后虽申请撤诉，但双方至今没有和好，现被上诉人又通过诉讼请求解除与上诉人的婚姻关系，可进一步佐证双方已无和好的可能，原审据此认定双方夫妻感情确已破裂，并无不当，本院予以维持。对于子女抚养问题，应当从有利于子女身心健康、保障子女合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。本案中，双方当事人婚生子不到四周岁，上诉人亦认可婚生子随被上诉人及被上诉人父母生活时间较多，从维护未成年人生活的连续性、稳定性及保障其健康成长的角度，原审判令婚生子宫某乙随被上诉人生活亦无不妥。上诉人关于夫妻感情及婚生子抚养问题的上诉理由不当，本院不予支持。综上，原审虽在被上诉人于当庭变更诉讼请求的情况下，未通知上诉人并给予上诉人相应的答辩期及举证期，诉讼程序确为不妥，但判决结果并未损害上诉人的实体权利，
本院认为应予维持为宜。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，
判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人宫某甲负担。本判决为终审判决。
审 判 长 侯进荣
审 判 员 郑华章
代理
审判员 赵 娟
二〇一六年一月十七日
书 记 员 孟丽丽 搜索“”