重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2013）渝五中法民终字第01492号上诉人（原审原告）罗xx，委托代理人王xx，重庆江泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）重庆xx有限公司，法定代表人王小东，董事长。委托代理人刘xx，上诉人罗xx因劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2012）南法民初字第04445号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院
经审理查明：2007年12月30日，罗xx与XX公司签订劳动合同，约定双方合同期限自2007年12月30日至2013年12月29日；罗xx从事驾驶员工作，罗xx应按照XX公司有关制度要求，履行岗位职责，服从工作安排；劳动时间执行不定时工作制。2011年10月29日，XX公司以罗xx不服从公司工作安排为由，决定解除与罗xx的劳动合同。其后罗xx经仲裁程序后诉至法院。一审审理中，罗xx称其在XX公司处工作期间月工资为5000元，一年中除春节休息三天外，每日均工作12小时。罗xx并以此计算其主张的各项加班工资。罗xx为证实加班事实，向该院提交了其自行书写的出车记录。XX公司不认可罗xx自述的工资标准，不认可罗xx举示的出车记录的真实性和证明力；同时该院亦注意到，在罗xx提供的出车记录中，也并非每日均有出车事实。XX公司为证实罗xx的工资标准，向该院提交了2008年1月至2011年10月的工资表。工资表反映XX公司每月分两次向罗xx支付工资，其中2008年1月工资中有加班工资900元，2008年2月有加班工资725元，从2008年3月起每月均有加班工资600元。且从2008年3月起，每月工资均为1850元（含加班工资）。罗xx对XX公司举示的工资表真实性予以认可，但称XX公司仅发放了部分加班工资，并未足额发放；同时罗xx称其每月工资不止1850元，而是5000元左右。罗xx一审诉称：罗xx从2007年12月到XX公司处从事驾驶员工作，双方签订了劳动合同。罗xx工作期间经常加班，除春节休息三天外，没有休息日，平均每周工作80多小时，加班不付加班工资。罗xx多次要求XX公司支付加班工资，2011年11月29日XX公司便以罗xx不服从安排为由解除了双方的劳动关系。现罗xx起诉请求判令XX公司支付延时劳动加班工资253198.08元，额外经济补偿金63299.52元；休息日加班工资122368元，额外经济补偿金30592元；法定节假日加班工资28680元，额外经济补偿金7170元。XX公司一审辩称：2011年10月20日，罗xx不服公司调度安排，经公司领导多次沟通仍拒绝出车，违反了公司规定及双方劳动合同的约定，XX公司于2011年10月29日依法解除与罗xx的劳动合同。罗xx起诉要求支付加班工资无事实依据，应驳回罗xx的诉讼请求。一审法院认为：罗xx、XX公司依法订立劳动合同，其权利义务受劳动合同和劳动法律法规调整。罗xx、XX公司在劳动合同中约定采用不定时工作制，该约定系双方真实意思表示，合法有效。根据《工资支付暂行规定》第十三条的规定，实行不定时工时制度的劳动者，不执行关于加班工资计付办法的规定。又因罗xx未举出充分证据证明其加班事实，应承担举证不能的责任。故该院对罗xx的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、《工资支付暂行规定》第十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：驳回罗xx的诉讼请求。案件受理费10元，予以免收。罗xx不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判支持罗xx一审诉讼请求。主要事实和理由：罗xx每天连续24小时上班，每周工作80小时以上，存在严重的超时劳动，对此XX公司也没有否认。实行不定时工作制也应当遵守劳动法每天工作时间不得超过8小时的规定，对超过法定工作时间的，也应当支付相应的延时劳动的加班工资。根据重庆市劳动和社会保障局《关于工资等有关问题处理意见的通知》，实行不定时工作制，国家法定节假日上班的，也应当根据劳动法的规定支付加班工资。XX公司辩称：罗xx作为驾驶员适用的是不定时工作制，根据法律规定不定时工作制不执行关于支付加班费的规定，并且罗xx并未举示证据证明其每天加班24小时从不休息的事实。罗xx陈述的工作时间违背基本的生活常识。一审判决事实认定清楚，法律适用正确。请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明：就具体的工作时间，罗xx在二审中陈述为：公司有业务随时待命，接到电话就出车，一天最少工作15个小时。确实没有业务，家里有事可向XX公司请假。一年只有春节七天可以休假。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为：罗xx作为驾驶员，其在上诉状中所称“每天连续工作24小时，每周工作80小时以上”，明显违背生活常识，本院不予采信。实际上，罗xx并未举示有效证据证明其具体的加班事实。另外，在罗xx与XX公司签订的劳动合同中已明确约定罗xx的劳动时间执行不定时工作制，而根据罗xx二审审理过程中对其工作时间的描述，罗xx在工作中也实际执行的是不定时工作制。《工资支付暂行规定》第十三条四款规定：实行不定时工时制度的劳动者，不执行关于计付加班工资的规定。因此，XX公司不应向罗xx支付加班工资，亦不应支付额外经济补偿金。罗xx上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决事实认定清楚，法律适用正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，
判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免收。本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理
审判员 刘光英
代理
审判员 陈 杨
二〇一三年五月二十一日
书 记 员 向 奇