杭州市下城区人民法院刑 事 判 决 书（2012）杭下刑初字第777号公诉机关杭州市下城区人民检察院。被告人许某。因本案于2012年4月1日被刑事拘留，同年4月27日被取保候审。辩护人刘兴红。杭州市下城区人民检察院以杭下检刑诉（2012）725号起诉书指控被告人许某犯非法经营罪，于2012年12月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后于同年12月7日变更为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派代理检察员吴志华出庭支持公诉，被告人许某及其辩护人刘兴红到庭参加诉讼。现已审理终结。杭州市下城区人民检察院指控，2011年10月至2012年4月期间，被告人许某在没有取得《药品经营许可证》的情况下，以杭州绿寿保健食品有限公司的名义招募并培训员工，采取上门介绍、广告宣传、组织召开药品推广会等形式出售药品“龙芪溶栓胶囊”，非法销售得款合计人民币128120元。2012年4月1日12时许，被告人许某再次在杭州市下城区宏都宾馆一号楼5号会议室组织召开“龙芪溶栓胶囊”药品推广会时，被接警后赶至现场的民警抓获。后被告人许某主动联系药品购买者，收回涉案药品并退款合计人民币24840元。
公诉机关为支持上述指控，当庭宣读和出示了被告人许某的供述，证人邢某甲、郑某等人的证言，扣押物品清单、现场照片、邀请函、药品抽样记录、检验报告、抓获经过、户籍证明等证据。据此，认为被告人许某的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人许某对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为，⒈被告人因不懂法而触犯了法律，其行为的主观恶性较小。⒉被告人到案后交代态度好，积极退款给购药者并取得对方谅解，有悔罪表现。⒊被告人系初犯、偶犯，违法所得的金额仅1.5万余元。⒋被告人家庭经济困难，其父肺癌晚期且已脑转移，妻子患乳腺癌、手术后正在化疗，孩子11周岁需要照顾。综上，请求对被告人许某从轻处罚并适用缓刑。为支持辩称理由，辩护人提交：证明7份、住院病案材料2份、户口簿1本、农村合作医疗证2��。
经审理查明，2011年10月至2012年4月期间，被告人许某在没有取得《药品经营许可证》的情况下，以杭州绿寿保健食品有限公司的名义招募并培训员工，采取上门介绍、广告宣传、组织召开药品推广会等形式出售药品“龙芪溶栓胶囊”，非法销售得款合计人民币128120元。具体分述如下：2011年10月27日、11月17日、2012年2月24日，被告人许某先后在杭州市下城区宏都宾馆组织召开“龙芪溶栓胶囊”药品推广会，非法销售该药品。2011年11月24日、12月7日，被告人许某在杭州市下城区锦麟宾馆组织召开“龙芪溶栓胶囊”药品推广会，非法销售该药品。2011年12月11日，被告人许某在杭州市下城区西湖之春假日酒店组织召开“龙芪溶栓胶囊”药品推广会，非法销售该药品。2012年4月1日12时许，被告人许某再次在杭州市下城区宏都宾馆一号楼5号会议室组织召开“龙芪溶栓胶囊���药品推广会时，被接警后赶至现场的民警抓获。案发后，被告人许某主动联系药品购买者，收回涉案药品并退款合计人民币24840元。另查明，在本案审理期间，被告人许某主动退缴违法所得人民币15000元。认定上述事实的证据有：⑴证人邢某甲、郑某、刘某、唐某、吴某甲、贵星的证言，证实2011年底至案发，上述证人先后受雇于许某向中老年人推销“龙芪溶栓胶囊”，其中贵星负责接听电话并记录客户需求。⑵证人程某的证言，证实案发当日，其受邀至宏都宾馆为许某召集的“龙芪溶栓胶囊”药品推广会授课、讲解。⑶证人张某的证言，证实2011年11月，许某以济宁华能制药厂（下称华能药厂）业务员的身份至杭州万佳保健品有限公司艮山西路药店（下称万佳药店）推销“龙芪溶栓胶囊”，但该药杭州地区销售的授权人为高玉生。该药每小盒的代销价为人民��134.30元，零售价为人民币158元。⑷证人李某甲的证言，证实经许某介绍，华能药厂与万佳药店签订合同，由该店在杭销售“龙芪溶栓胶囊”，该厂授权高玉生在华东地区销售该药。许某以万佳药店的名义从该厂购买“龙芪溶栓胶囊”，该药每小盒的出厂价为人民币134元，零售价为人民币160元。该厂规定“龙芪溶栓胶囊”必须在医院或药店出售，销售必须具备相应的资质。⑸证人钱某、朱某甲、毛某、曾某、郭能生、朱某乙、柏某、撒英杰、宋某、吴某乙、龚某、周某、竺某、李某乙、邢某乙、杨某、林某、何某、张翠莲的证言，证实涉案期间，许某采用广告宣传、上门介绍、组织召开药品推广会等形式向其出售药品“龙芪溶栓胶囊”，并收取药款合计人民币131280元。⑹被告人许某的供述，对上述事实供认不讳。⑺现场检查笔录、扣押物品清单、搜查证、搜查���录、照片、情况说明，证实现场情况及查获的物品。⑻药品抽样记录及凭证、检验报告，证实经检验，涉案“龙芪溶栓胶囊”符合国家标准。⑼济宁华能制药厂的资质材料、质量保证协议书、增值税发票、委托书、委托订购单、信誉凭证、邀请函、寄存单、收条，证实涉案药品生产厂家的资质情况；许某以万佳药店的名义购买该药的数量，采用的宣传、推销方式及资料。⑽调取证据清单、宏都宾馆会议任务单、锦麟宾馆帐单、西湖之春假日酒店照片，证实许某于涉案时间，先后租赁相应宾馆会议室的情况。⑾证明5份，证实案发后，许某先后向周某、毛某、宋某、郭能生、竺某返还药款，合计人民币24840元并取得对方的谅解。⑿住院病案材料2份、户口簿、农村合作医疗证2张、证明2份，证实许某的家庭成员情况，及其父许根喜、妻子李根连所患疾病的手术、���疗情况。此外，还有辨认笔录、证明、情况说明、到案经过、户籍证明等证据证实。上述证据形式来源合法、内容真实可靠，且与本案事实相关联，庭审质证时被告人及其辩护人也无异议，故本院均予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人许某违反国家规定，非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已经构成非法经营罪。
公诉机关指控的罪名成立。被告人许某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；案发后被告人向部分买受人返还药款并取得对方的谅解，在本院审理期间被告人主动退缴违法所得，有悔罪表现，还可酌情从轻处罚并适用缓刑。辩护人的相关意见予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五��二条、第五十三条、第六十四条之规定，
判决如下：
一、被告人许某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人许某主动退缴的违法所得人民币15000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 敏
人民陪审员 宁洪恩
人民陪审员 王土根
二〇一三年一月十五日
书 记 员 胡 梁 微信公众号“”