浙江省海宁市人民法院民 事 判 决 书（2011）嘉海长商初字第146号
原告：海宁××饲料××公司。住所地：海宁市××村镇天顺南路××号。
法定代表人：俞某某。
委托代理人：沈某某。
被告：姚某某。
委托代理人：周某某。
原告海宁××饲料××公司诉被告姚某某买卖合同纠纷一案，本院于2011年6月9日立案受理。依法由
审判员朱美娟适用简易程序，于2011年7月22日公开开庭进行了审理。原告委托代理人沈某某、被告委托代理人周某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2009年4月7日原、被告签订买卖饲料合同。截止2010年11月27日被告认可结欠原告饲料款331188元，并约定了还款时间。但事后被告未按约定按时支付货款，故原告起诉要求被告立即给付货款331188元及支付违约金66237.6元。庭审后原告申请放弃要求被告支付违约金。
被告辩称，一、原告提供的销售合同中“第五条奖励政策：按2009年3月27日出售饲料价格定位及制度为准”；原告提供的还款协议“第五条其他约定：如果甲方按时还清货款，乙方返利给甲方103344元，甲方可在最后一期付款时扣除，甲方任何一期逾期付款，乙方有权扣除一切返利”。原告在起诉时未扣除返利。
二、原告提供的还款协议第六条载明“本协议自甲、乙双方签字或盖章之日生效”。这份还款协议原告没有签字也没有盖章，故该还款协议为无效协议，不能成立。
三、答辩人与原告共发生几百万吨饲料业务，但被告至今未开具过发票。且要求原告出具原始送货单，以送货单为准。
四、根据原告提供的销售合同“第四条货款结算：每次提货，按发货的货款价值付40%”，原、被告业务往来共240吨，每吨1200元，合计2880000元的40%，被告只需支付1152000元，尚欠1726000，合同没有约定付款时间，故被告不存在违约。
五、原、被告实际发生的是代销业务，不是买卖业务。且原告销售的饲料有严重质量问题，被告尚有40万的货款未收回，故此损失应由原告承担。综上所述，原告起诉事实不清，证据不足，被告要求驳回原告的诉讼请求。原告向法院提供的证据及被告质证意见：
一、2009年4月17日海宁丰园饲料有限公司销售合同1份。证明原、被告之间存在买卖饲料的业务。被告质证后认为，对其形式没有异议。但从合同的第五条奖励政策可看出：原告应该返利10%；从合同第四条结算方式可以看出：付款为提货的40%。
二、2010年11月27日还款协议1份。证明证明截止2010年9月31日被告尚结欠原告饲料款331188元，被告并提出分期还款的承诺。若被告按协议约定按时还款，原告愿意返利103344元；若被告未能按时还款，原告有权扣除一切返利。被告质证后认为，对其形式上无异议。但对其真实性、合法性有异议。还款协议约定双方签字或盖章之日起生效，但原告未签字或盖章，所以协议无效；第二，该还款协议第五条约定原告应返利10%即103344元，原告未扣除。同时要求原告出具原始的单据。被告未提供证据。上述证据，经双方当事人质证，本院认证如下：对于原告提供的2009年4月17日海宁丰园饲料有限公司销售合同，因该销售合同名称明确为销售合同，故原、被告之间发生的是买卖饲料业务。且该销售合同由被告亲笔签名认可，也没有违反法律禁止性规定，故本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。对于原告提供的2010年11月27日还款协议，该协议形式上看是原、被告双方签订的还款协议，实有被告出具给原告的欠条及被告承诺分期还款的性质。虽该协议中双方约定以双方签字或盖章之日起生效，原告至今未签字和盖章。但原告起诉作为证据，应认定为原告追认该协议，作为事后认可，所以该协议应该从原告起诉之日起生效。通过以上证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定案件事实如下：2009年4月17日原、被告签订买卖饲料合同，该合同第四条约定货款结算：每次提货，按发货的货款价值付40%；合同第五条约定：奖励政策按2009年3月27日出售饲料价格定位及制度为准；合同第七条约定违约责任：乙方（被告）如不按规定支付货款，则应按货款总额的5%向甲方（原告）支付违约金。甲方（原告）为实现债权的诉讼费、律师代理费、食宿费等由乙方（被告）承担。2010年11月27日原、被告再次协议，并订立还款协议。协议第一条明确：甲（被告）、乙（原告）双方经对帐确认，截至2010年9月31日止，甲方尚欠乙方饲料款331188元；第二条，上述款项甲方自2010年2月10日起至2011年4月底止全部付清，具体还款计划如下：2010年12月伍万元正；2011年1月壹拾万元正；2011年2月伍万元正；2011年3月伍万元正；2011年4月捌万壹仟壹佰捌拾捌元正。第三条，如甲方任何一期逾期付款的，乙方有权按总欠款331188元的余额一并向海宁市人民法院诉讼解决，并由甲方按欠款总额的20%向乙方支付违约金。第五，如果甲方按时还清货款的，乙方返利给甲方103344元，甲方可在最后一期付款时扣除。甲方任何一期逾期，乙方有权扣除一切返利。还款协议签订后，被告在甲方处签名，而原告至今未签字和盖章。事后被告未按还款协议约定的期限付款，原告遂诉至本院，要求被告立即给付货款331188元。
本院认为：原、被告于2009年4月17日就双方买卖饲料签订了销售合同，并就结算方式、奖励政策、违约责任等作了约定。2010年4月17日原、被告双方又就买卖饲料欠款金额、还款期限、违约责任、返利政策等重新作出约定，并签订了还款协议1份。原、被告此行为应视为原、被告双方就付款期限、违约责任、奖励政策所作的重新要约和承诺。所以2009年4月17日原、被告签订的销售合同就结算方式、奖励政策、违约责任等作出的约定随2010年11月27日的还款协议生效后失效。由于2010年11月27日的还款协议中双方约定以签字或盖章之日起生效。被告当即签字，而原告至今虽未签字和盖章。但从原告作为证据向本院起诉，应认定为原告对该还款协议的追认，所以该协议自原告向法院起诉即2011年6月9日生效。由于该还款协议第一条中明确“双方经对帐确认，截至2010年9月31日止，甲方尚欠乙方饲料款331188元”，所以被告结欠原告饲料款331188元，事实清楚。至于被告认为双方是代销合同，因被告未提供代销合同的证据，故本院不予采信。对于被告认为原告应按还款协议扣除返利款103344元。因该还款协议因原告未签字或盖章而未生效，在2011年6月9日原告起诉追认该还款协议，该还款协议方生效；且该还款协议约定返利的前提是被告按时付清货款。而被告在签定还款协议后并未按时付款。即使在该还款协议被原告追认生效后，被告接到应诉通知后，被告至今仍分文未付，故被告要求原告返还103344元，不能成立。据此，按照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条的规定，
判决如下：被告姚某某于本判决生效之日起10日内给付原告海宁丰园饲料有限公司货款331188元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案案件受理6268元减半收取3134元，由被告姚某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审判员 朱美娟
二〇一一年八月四日
书记员 魏智群附页1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，款汇：浙江省省级财政专户结算分户，账号：380201040001137，开户行农行嘉兴市中山支行中西分理处。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文 来自